对赌失败，所得“得而复失”就该退税吗？

引言

近年来，在私募投资市场发展过程中，基于投融资和风险保障需要，产生对赌协议（又称估值调整机制）此种新型交易模式。为获得其需要的资金，融资方（股权转让方）因而出售其所持有的目标公司股权。此时，为减少投资方（股权受让方）的收益风险，通常会约定以目标公司未来年度的业绩作为对赌目的。若目标公司未能达到约定的业绩时，融资方承诺给予投资方一定的补偿，补偿方式可能是现金或股份。

股权交易完成后，若目标公司在后年度未能完成承诺的业绩，融资方因业绩对赌失败，给予投资方补偿，就会产生所得之“得而复失”。问题是股权所得之“得而复失”的减少部分是否准许申请退税，融资方的退税主张是否能获得税法的支持？

近年来，TokenPocket官网北京市发生11起对赌业务涉税争议行政诉讼案件，这11起案件的生效判决均认定税务机关胜诉。无独有偶，2024年8月16日，上海市第三中级人民法院作出（2024）沪03行终133号的终审行政判决书，驳回王某对赌失败申请退税之上诉请求（以下简称王某业绩对赌申请退税案）。这是2024年2月上海税务法庭成立以来，审理的第一起对赌退失败退税案件，案件审理的结果具有一定的指标意义。

以王某对赌申请退税案为例，因王某业绩对赌失败无法获准退税，导致其股权转让所得的实际税率高达37.84%，远高于没有业绩对赌协议下的一般股权转所得20%税率。有必要进一步探讨因对赌失败，导致股权所得之“得而复失”的减少部分，何以无法申请退税，当中的关键点为何？在公平税负与创新的融资模式之间，两者如何和谐共生？